Время от времени для совершенно разных целей (наследования, защиты активов и т.п.) у собственников возникает необходимость обратиться к «инструментам-
Время от времени для совершенно разных целей (наследования, защиты активов и т.п.) у собственников возникает необходимость обратиться к «инструментам-посредникам» — аналогам зарубежных трастовых фондов. На сегодняшний день в реалии российского законодательства это можно сделать либо через так называемый «личный фонд», либо через закрытый паевой инвестиционный фонд (ЗПИФ).
В таблице ниже представлен сравнительный анализ этих двух инструментов.
| № | Характеристика | Личный фонд | ЗПИФ |
|---|---|---|---|
| 1 | Организационно-правовая форма | Является унитарной (без членства) некоммерческой организацией (юридическое лицо). Регистрируется в Минюсте и ИФНС. Наименование должно содержать «Личный фонд». Решение о создании, Устав, Условия управления должны быть заверены нотариально (личное присутствие учредителя обязательно). Может создаваться гражданином на определенный срок или бессрочно Внести изменения в устав и иные внутренние документы личного фонда разрешено только в течение жизни гражданина-учредителя, после смерти — это сделать не представляется возможным. Единственным исключением из данного правила является возможность изменить устав в судебном порядке (после кончины учредителя). Истцом в данном споре должен выступать какой-либо орган управления фондом, а основанием иска — невозможность продолжать деятельность на прежних условиях. | ЗПИФ — паевой инвестиционный фонд не является юридическим лицом. Это обособленный имущественный комплекс, состоящий из имущества, переданного в доверительное управление управляющей компании учредителем (учредителями) доверительного управления с условием объединения этого имущества с имуществом иных учредителей доверительного управления, и из имущества, полученного в процессе такого управления, доля в праве собственности на которое удостоверяется ценной бумагой, выдаваемой управляющей компанией». Ни одно лицо, за исключением управляющей компании паевого инвестиционного фонда, не вправе привлекать денежные средства и иное имущество, используя слова «паевой инвестиционный фонд» в любом сочетании. Название паевого инвестиционного фонда должно содержать указание на состав и структуру его активов, например ЗПИФ недвижимости. Срок действия ЗПИФ – минимум 3 года с пролонгацией до 15 лет. |
| 2 | Учредитель | Гражданин, создавший личный фонд при жизни или предусмотревший в своем завещании создание наследственного фонда, признается учредителем личного фонда. При создании личных фондов не допускается соучредительство нескольких лиц, за исключением случаев, если учредителями личного фонда являются супруги, передающие личному фонду общее имущество | Учредителем (инвестором) может быть физическое и юридическое лицо. Паи ЗПИФ можно приобрести только во время его формирования, выпуска дополнительных паев или у пайщиков фонда. Погасить пай можно только в установленный правилами фонда срок — от 3 до 15 лет с возможностью пролонгации. Количество паев ограничено в соответствии с правилами доверительного управления фондом. |
| 3 | Условия создания | имущество личного фонда формируется за счет имущества, которое учредитель передает этому фонду (как правило недвижимость, имущественные комплексы, предприятие целиком, доли в бизнесе). Соответственно, личный фонд владеет данным имуществом на праве собственности, а учредитель теряет какие-либо права в отношении данного имущества и не имеет права заявлять какие-либо требование в отношении такового. имущество, которое учредитель передает личному фонду при создании, не может быть менее 100 миллионов рублей (оценка такого имущество производится по рыночной цене). Закон запрещает безвозмездную передачу иными лицами в адрес фонда какого-либо имущества. | Инвесторы вносят в капитал ЗПИФа имущество (акции, облигации, недвижимость, доли в компаниях) или деньги, на которые приобретаются активы. Все имущество оценивается по стандартам МСФО 9, и инвесторы получают паи в фонде, соответствующие вкладу. То есть! Право собственности на недвижимость передается в оплату пая! Основа для функционирования ЗПИФ — договор доверительного управления, который одновременно является Правилами доверительного управления (ПДУ) конкретного паевого инвестиционного фонда. Правила доверительного управления для неквалифицированных инвесторов регистрируются Банком России. С 22.05.22 г. Указанием ЦБ отменено положение о минимальном размере ЗПИФа (было 25 млн руб.) |
| 4 | Сроки и стоимость регистрации и владения | От пяти недель. Стоимость складывается из: — стоимости проведения оценки вкладываемого имущества — государственной пошлины 4000 руб — нотариальные расходы на заверение документов Размер оплаты вознаграждения ЕИО, иных органов управления и надзора, либо порядок его определения утверждается Условиями управления или иными внутренними документами Фонда | Зависит от вида УК. Привлекаемая УК. Например, УК Альфа-Капитал Затраты на регистрацию правил в ФСФМ – 300 тыс. руб.; Вознаграждение УК: до 2% от СЧА фонда в год (есть дешевле УК); Вознаграждение спецдепозитария и спецрегистратора: до 0,9% от СЧА фонда в год; Аудитор: 0,03% годовых; Оценщик: от 100 тыс.руб. до 600 тыс.руб. в год (сумма ориентировочная, на основе практики, в зависимости от объекта оценки может быть и больше); Налог на имущество . Создание собственной УК. Затраты на регистрацию правил в ФСФМ – 300 тыс. руб.; Затраты на создание собственной УК: от 1 до 1,5 млн и срок около 6 месяцев; Вознаграждение спецдепозитария и спецрегистратора: до 0,9% от СЧА фонда в год; Аудитор: 0,03% годовых; Оценщик: от 100 тыс.руб. до 600 тыс.руб. в год (сумма ориентировочная, на основе практики, в зависимости от объекта оценки может быть и больше). Налог на имущество . Затраты ориентировочные, нужно уточнять на момент принятия решения. |
| 5 | Управление | — Состав органов, их функции, а также лица, которые будут входить в эти органы, определяются самим учредителем, можно менять систему управления при жизни учредителя неограниченно. После смерти изменения в кадровом составе органов управления личным фондом осуществляется в соответствии с уставом и условиями управления фондом. — В качестве ЕИО (единоличный исполнительный орган) личного фонда или члена коллегиального органа может выступать любое физическое или юридическое лицо, назначенное в соответствии с уставом личного фонда, кроме учредителя. — В случаях, предусмотренных уставом личного фонда, в нем создаются высший коллегиальный орган и попечительский совет, в состав которых могут входить выгодоприобретатели или учредитель личного фонда. — В личном фонде может быть создан надзорный орган, в компетенцию которого будет входить: Осуществление надзора за деятельностью органов фонда; Согласование совершения личным фондом сделок; Принятие решения о досрочном прекращении полномочий ЕИО (если он действовал неразумно и недобросовестно по отношению к фонду или выгодоприобретателям); Назначение временного ЕИО личного фонда. — Условия управления личным фондом должны включать порядок передачи выгодоприобретателям имущества личного фонда (вид, размер, срок, периодичность, обстоятельства для начала передачи). | Пайщики формулируют Правила доверительного управления (ПДУ), в соответствии с которыми в дальнейшем лицензированная Управляющая компания будет вести дела фонда (по аналогии – Исполнительный орган). Долги по обязательствам, возникшим в связи с доверительным управлением имуществом, составляющим паевой инвестиционный фонд, погашаются за счет этого имущества. В случае недостаточности имущества, составляющего паевой инвестиционный фонд, взыскание может быть обращено только на собственное имущество управляющей компании. Общее собрание пайщиков ЗПИФ имеет широкие полномочия (по аналогии с общим собранием акционеров) от внесения изменений ПДУ, утверждения вознаграждения и расходов УК до ее замены на другую УК). |
| 6 | Гос регулирование и контроль | Регулирование со стороны государства как обычная НКО, в т.ч. отчетность в Минюст. Лицензирование и членство в СРО не предусмотрено. | Управляющие компании по собственной инициативе или по инициативе группы инвесторов, желающих создать паевой фонд, проходят обязательную регистрацию ПДУ в Банке России. Управляющая компания должна обладать лицензией на осуществление деятельности по управлению паевыми инвестиционными фондами. Затем УК принимает заявки от пайщиков, принимает имущество и деньги в оплату паев при формировании фонда, завершает формирование фонда и выдает пайщикам паи. В функционировании ПИФ задействованы специализированный депозитарий, который хранит имущество фонда и следит за выполнением инвестиционной декларации, регистратор, учитывающий права на паи фонда, аудитор, оценщик и в качестве регулятора Банк России. Паи инвестиционных фондов по закону отделены от имущества УК, они не могут быть использованы для совершения сделок с контрагентами ни самой УК, ни брокером. Главный регулятор – ЦБ РФ |
| 7 | Выгодоприобретатель | Выгодоприобретатели частного фонда — это любые физические или юридические лица, за исключением коммерческих организаций. Учредитель личного фонда может быть выгодоприобретателем личного фонда, если это предусмотрено уставом этого фонда. Выгодоприобретатель не отвечает по обязательствам личного фонда, а личный фонд не отвечает по обязательствам выгодоприобретателя. | Владелец пая |
| 8 | Переход прав на долю в фонде | Замена учредителя личного фонда не допускается. | Переход прав на паи в ЗПИФ возможен, порядок определяется в Уставе и ПДУ |
| 9 | Ответственность учредителя Наложение взыскания на имущество | Учредитель личного фонда несет субсидиарную ответственность по обязательствам этого личного фонда при недостаточности его имущества, а личный фонд, за исключением наследственного фонда, несет субсидиарную ответственность своим имуществом по обязательствам учредителя личного фонда в течение трех лет со дня его создания. В исключительных случаях, если кредиторы личного фонда или учредителя личного фонда по уважительным причинам не имели возможности обратиться с требованиями к учредителю личного фонда или личному фонду в течение указанного срока, этот срок может быть продлен судом, но не более чем на пять лет со дня создания личного фонда. | Взыскание по долгам УК не может быть обращено на имущество ЗПИФ. Взыскание по долгам пайщика не может быть обращено на имущество, переданное в ЗПИФ. На пай может, как и на любую другую ценную бумагу, однако для этого нужно обладать информацией о пае. Именно имуществом распоряжается УК. |
| 10 | Деятельность фонда | Личный фонд вправе заниматься предпринимательской деятельностью, соответствующей целям, определенным уставом личного фонда, и необходимой для достижения этих целей. Для осуществления предпринимательской деятельности личный фонд вправе создавать хозяйственные общества или участвовать в них. | Передавая имущество в ЗПИФ, владелец бизнеса может сохранить право владения активами, но распоряжаться ими будет УК – в соответствии с ПДУ, сформулированными при создании фонда. Влиять на операционное управление бизнесом владельцы активов могут через инвестиционный комитет. Инвестиционный пай ЗПИФ удостоверяет также право владельца этого пая требовать от УК погашения инвестиционного пая и выплаты в связи с этим денежной компенсации, соразмерной приходящейся на него доле в праве общей собственности на имущество, составляющее этот фонд, в случаях, предусмотренных ПДУ и Федеральным законом, |
| 11 | Привлечение инвесторов | Не допускается | ЗПИФ чаще всего создается для аккумулирования средств вкладчиков под какой-то конкретный проект. Вступить в фонд можно на стадии его формирования, и после сбора нужной суммы ЗПИФ «закрывается»: не выпускает новые паи и не принимает новых участников. Отсюда его название — закрытый. В редких случаях правила ЗПИФ разрешают дополнительный выпуск паев после формирования. Но в этом случае преимущественное право на их покупку будет принадлежать действующим пайщикам. Поскольку ЗПИФы всегда целевые, они закрываются в момент достижения цели. В этот же момент и происходит погашение паев. |
| 12 | Налоговые нюансы | Особенностей при осуществлении деятельности самого фонда как юр лица не предусмотрено. При получении дохода и передаче имущества выгодоприобретателю потребуется уплатить НДФЛ. Кроме того, если выгодоприобретатель переезжает на ПМЖ в другое государство его доход подлежит налогообложению по ставке страны пребывания. Также, есть неопределенность в налоговых последствиях при ликвидации личного фонда. Имущество в этом случае переходит учредителю (при его жизни) или выгодоприобретателям. На данный момент отсутствуют специальные правила налогообложения для личных фондов, поэтому при получении имущества обратно нет возможности применить какие-либо вычеты и потребуется уплатить НДФЛ со всей стоимости полученного имущества. | Управляющая компания является плательщиком налогов за счет имущества ЗПИФа: НДС, налог на имущество организаций, земельный налог. При этом не является плательщиком налога на прибыль. Налогообложение прибыли (НДФЛ) пайщика происходит только при выплате управляющей компанией из полученного дохода ЗПИФа, а также при продаже или погашении паев фонда. Для физического лица управляющая компания при выплате дохода будет являться налоговым агентом и удержит НДФЛ по действующим ставкам. При продаже или погашении паев налоговая база НДФЛ определяется ценовой разницей. Для собственников активов ЗПИФ предоставляет дополнительные возможности для более эффективного ведения бизнеса. За счет того что прибыль из фонда до распределения не облагается налогом, ее можно использовать для реинвестирования. Доходы в денежной и натуральной форме, получаемые от физлиц в порядке наследования, не облагаются НДФЛ, кроме случая продажи наследуемой недвижимости ранее 5 лет с момента получения наследства. |
| 13 | Как инструмент защиты активов Основная цель создания и участия | Условия управления личным фондом могут включать в себя положения о передаче определенным лицам (выгодоприобретателям личного фонда) или отдельным категориям лиц из неопределенного круга лиц (далее — отдельные категории лиц) всего имущества личного фонда или его части, в том числе при наступлении обстоятельств, относительно которых неизвестно, наступят они или нет. По сути «сейф». | Инвестиционный пай ЗПИФ – это неэмиссионная бездокументарная именная ценная бумага. Не имеет номинальной стоимости. Количество паев в ЗПИФ указывается в ПДУ. Инвесторы вносят в ЗПИФ доли или акции предприятия, недвижимость, деньги. При этом получается единый имущественный комплекс, не являющийся юридическим лицом. К нему неприменима процедура банкротства, и на него не может быть обращено взыскание по обязательствам пайщиков. Таким образом, ЗПИФ выполняет очень важную функцию – обеспечивает защиту от недружественного отчуждения/поглощения. Этот имущественный комплекс ведет управляющая компания под контролем Банка России. Она же и инвестирует деньги в строгом соответствии с ПДУ фондом. Кроме того, из пайщиков фонда или его представителей может быть создан инвестиционный комитет, который будет согласовывать все сделки фонда стоимостью выше какого-то предела. Активы фонда учитываются в специальной неаффилированной с управляющей компанией организации – специализированном депозитарии, который, как и сама управляющая компания, имеет лицензию на соответствующую деятельность от Банка России. Этот механизм позволяет контролировать имущество и денежные потоки фонда двумя независимыми компаниями, которые несут субсидиарную ответственность за имущество фонда. Имущество фонда является общедолевой собственностью пайщика, раздел имущества фонда до окончания срока действия фонда и выдел доли в натуре не допускается. Основная цель — осуществление проектной деятельности и получение дохода по завершению проекта или для долгосрочных инвестиций с извлечением регулярного дохода. |
| 14 | Реорганизация, ликвидация | — Реорганизация личного фонда (за исключением наследственного фонда) допускается в форме слияния, присоединения, разделения, выделения при условии, что в результате такой реорганизации образуются личный фонд или личные фонды, созданные тем же учредителем. При жизни учредителя личного фонда допускается также преобразование личного фонда в общественно полезный фонд по решению учредителя. — Ликвидация Фонда допускается только по решению суда:1) по требованию государственных органов в случае нарушения закона;2) по требованию единоличного исполнительного органа личного фонда по истечению срока, на который создавался данный фонд;3) по требованию единоличного исполнительного органа личного фонда, в случае наступления определенных обстоятельств, закрепленных в условиях управления фондом;4) по требованию выгодоприобретателя личного фонда, если невозможно сформировать органы фондом (нет кворума в коллегиальных органах, нет ЕИО);5) по требованию ЕИО личного фонда, если в течение 3 лет невозможно выполнить условия учредителя, в соответствии с которыми подлежат определению выгодоприобретатели личного фонда. оставшееся после ликвидации имущество должно быть передано выгодоприобретателям пропорционально объему их прав на получение такого имущества. Если же невозможно определить выгодоприобретателей — оставшееся имущество должно быть передано назад в имущественную массу наследства гражданина-учредителя (попадает в наследственную массу для последующего распределения между наследниками). | Реорганизация и ликвидация не предусмотрена, поскольку ЗПИФ не является юридическим лицом. Прекращение ЗПИФ происходит путем погашения всех паев по истечении срока, на который формировался ЗПИФ либо в соответствии с условиями ПДУ. |
| 15 | Выход из фонда, получение стоимости доли | Не предусмотрено | Инвестор может перепродать паи другим лицам на вторичном рынке в том случае, если допускается вторичное обращение указанных паев, однако погашение паев по инициативе инвестора ограничено. Есть несколько исключений, при которых возможно досрочное погашение паев. 1) если от 75% до 100% участников примут решение о досрочном прекращении ЗПИФа, то фонд будет закрыт, паи погашены, а пайщики получат либо деньги от продажи активов ЗПИФ, либо имущество. 2) если предусмотрено право управляющей компании на частичное погашение паев по решению самой УК, но не чаще, чем раз в 100 дней и не более 20% паев за одно погашение. |
| 16 | Наследование | Учредитель личного фонда вправе предусмотреть в уставе созданного при его жизни личного фонда, что после его смерти такой личный фонд продолжает свою деятельность в соответствии с утвержденным учредителем уставом и условиями управления, при этом такой личный фонд не может быть после смерти его учредителя ликвидирован по решению его органов (в таком случае ликвидация происходит по п.4. см выше) В случае смерти учредителя отсутствует неопределенность с собственником имущества. Им является личный фонд. Отсутствует 6-месячный период наследования. Самому личному фонду можно также завещать имущество (полностью или частично). Для этого требуется оформить завещание на имя личного фонда, как некоммерческой организации. В таком случае личный фонд выступает наследником имущества в соответствии с общими правилами. При этом отсутствует возможность для наследственных споров, обход обязательной доли наследования, гибкость сценариев наследования благодаря детализации прав выгодоприобретателей. | ЗПИФ позволяет инвестору «упаковать» разрозненные активы в единый портфель, что существенно упрощает процедуру их наследования. В наследственной массе не перечень имущества, а пай ЗПИФ, размер которого может выражаться в т.ч. дробным числом. |
| 17 | Конфиденциальность | Устав, Условия управления Фондом, содержание внутренних документов, утвержденных учредителем, отчет об использовании фонда конфиденциальны и не подлежат разглашению | Сведения о владельцах инвестиционных паев ЗПИФ, стоимость его имущества не раскрываются Управляющей компанией и регистратором . |